案情簡介
2015年12月14日（rì），風雲公司與超越控股公司共（gòng）同成立樟樹合夥，超（chāo）越控股公司為（wéi）普通（tōng）合夥人，持有1％合夥份額，風雲公司為有限合夥人，持有99％合夥份額。
2016年，超（chāo）越北京公司、風雲公司（代表國鐵基金）簽訂《回購協議》，約定（dìng）：鑒於（yú）風雲公司（sī）擬設立國（guó）鐵基金（jīn），其作（zuò）為國鐵基金的普通合夥人及管理人，以（yǐ）國鐵基金（jīn）定向（xiàng）投資於樟樹合夥的（de）有限合夥（huǒ）份額，間接投資於成都國鐵公司5％的股權。股（gǔ）權基金存續期滿24個月（yuè）後，超越北京公司或其指定的第三方必須回購風（fēng）雲公司持有的全部（bù）樟樹合夥份額。
2016年（nián）11月（yuè），超越控股公（gōng）司、超越北京公司、金源公司及風雲（yún）公司簽署《差額補足協議》，約定超越北京公司未按照《回購協議》約定履行回購價款支付義務，風雲公司有權要求金源公司承擔最高限額（é）差額補足義務，最高限額為2億元。根據《回購協議（yì）》，超越北京（jīng）公司應於2019年11月13日回（huí）購（gòu），但至今未履行，現風雲公（gōng）司要（yào）求金源公司承擔（dān）差額補足義務。
爭議焦點
一、關於（yú）案涉《差額補足協議》《回購協議》的效力問題
金源公（gōng）司辯稱《差額補足協議（yì）》《回購協議》均無效（xiào），主要理由如下：
（1）金（jīn）源公司主張《差額補（bǔ）足協議》《回購協議》依據國鐵基金的相關協議而來，從本案事實來看，國鐵基金涉及剛性兌付問題，且（qiě）國鐵基金實際是非法集資，故案涉協議無效。
（2）金源公司（sī）主張風雲（yún）公司、超越北京公（gōng）司、超越控股公司惡（è）意串通，騙取金源公司（sī）簽訂《差額補足協議》。
（3）金源公司主張《差額補足協議》未經金源公司股東會決議，應屬（shǔ）無效。
對此，法院認為：
（1）現有證（zhèng）據不足以證（zhèng）明（míng）國鐵基金（jīn）涉及非法集（jí）資問題，國鐵（tiě）基金是否涉及剛性兌付不影響本案中（zhōng）超越北京公司回購意思表示和金源（yuán）公司差額補足意思表示的真（zhēn）實性。
（2）《差額補足協議》明確將《回購協議》作為了附（fù）件，金源公（gōng）司在簽署《差額補足協議》時（shí），對《回購協議》的約定內容應屬明知，同時，超越北（běi）京公司持股（gǔ）風雲（yún）公司的事（shì）實（shí）亦屬對外（wài）公示情況，結合《回購協議》《差額補足協議》《補充協議》的約定（dìng）內（nèi）容，金源公司在簽約時，對其在《差額補足協（xié）議》項下的義務是明確確認的，其關於相關主體惡意（yì）串通的主張，缺乏有效證據支持。
（3）金（jīn）源（yuán）公司認可《差額補足協議》係其當時持股80％的股東簽署，故（gù）《差額補足協議》已經金源（yuán）公司多數決股東確認，其（qí）關於協議未經股東會決議應屬無效的主張，不能成立。
因此，法院對金源公司的上述主張不予采信，《差額補足協議》《回購（gòu）協議》均合法有效。
二、關於《差（chà）額補足協議》中（zhōng）金源公司責任的性質問題
風雲公司主張金源公司（sī）屬債務加（jiā）入，金源公（gōng）司主張其係一般保證。
對此，一審法院認為，根據上述（shù）《差額補足協議》的行文，結合《補充協議》中對金源公司追償權（quán）的特殊約定，相關協議中並未（wèi）將金源公司（sī）的（de）義務限定於保（bǎo）證責任，且（qiě）金源公司的債務並不具有從屬性，故本案中，金源公司應承擔債務加入責任。
而二審法院認為，《差額（é）補足（zú）協議》在鑒於條款中約定，“為保障丁方（超越北京公司（sī））在回購協議（yì）中約定的義務的履行，甲方（fāng）（金源公司）同意向乙方（風雲公司）提供本協議約定（dìng）的差額補足義務。”《差額補足（zú）協議》中約定的差額補足義（yì）務是指：“若（ruò）丁方（超越北京公司）未能按照回購協議的規定及時支付回購價款，則乙方（fāng）（風（fēng）雲公司）有權要求金源公司（sī）按照回購協議中約定的回（huí）購價款進行差額補（bǔ）足。”“如果甲方（金源公司）按照本協議約定履行了（le）最高限額差額補足義務，有（yǒu）權（quán）根據《補充協議》的約定行使追償權。”從上述約定內容看，金源公司是對主債務人（rén）超越北京公司不能履行的差額（é）部分承擔責任，而（ér）且金源公司承擔責任後，有權行使（shǐ）追償權。上述約定亦符合保證合同從屬性的法律特（tè）征。故《差額補足（zú）協議》符合保證合同的法律特征，該合同性質應（yīng）為保證合同。
並（bìng）且，《差額補足協議》將金源（yuán）公司履行債務的前提界定為債（zhài）務（wù）人超越北京公司（sī）屆期“未能”履行債務，存（cún）在明顯的履行順位，符合一般保證的定義，故金源公司向風雲公司提供（gòng）的保證應當（dāng）認定為一般保證。
因此，二審法院撤（chè）銷了一審判決，並駁回風雲公司的全部訴（sù）訟請求。
差額補（bǔ）足協議的法律效（xiào）力（lì）
由於差額補足（zú）協議並非法律規定的有名合同，關於差額補足協議的法律性質，學理上存在保證、債務加入等（děng）不同學說，實踐中也存（cún）在不同（tóng）的認識。一般情況下，差額補足協議隻要係簽訂各方的真實意思表（biǎo）示，且內容未違反法律法規的強製性規（guī）定的情況下，原則上（shàng）是合法有效的。
差（chà）額補足協議的法律性（xìng）質
一（yī）、屬於保證還是債務加（jiā）入？
根據《最（zuì）高人民法院關於適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔（dān）保製度的解釋（shì）》第三十六條的規定：“第三人向債權人提供差（chà）額補足、流動性支持等類似承諾文件作為（wéi）增信（xìn）措施，具有提供（gòng）擔保的意思表（biǎo）示，債權人請求第三人承擔保證責任的，人民法院應當（dāng）依照保證的有關（guān）規定處理。
第三人向債權人（rén）提供的承諾文（wén）件，具（jù）有加入債務或者與債務人共同（tóng）承擔債（zhài）務等意思表（biǎo）示的，人民法院應當（dāng）認定為民法典第五百（bǎi）五十二條規（guī）定的債務加入。
前兩（liǎng）款中第三人（rén）提供的承諾文件難以確定是保證還是債務加（jiā）入的，人民法院應當將其認定為保證。
第三人向債權人提供的承諾文件不符合前三款規定的情形，債權人請求第三人承擔保證責任或者連帶（dài）責任的，人民法院不予支持，但是不影響其依（yī）據承諾文（wén）件請求第三人履行約定的義（yì）務（wù）或者承擔相應的民事責任。”
審判實（shí）踐中判斷差額補足協議的性質，會根據協議的主要內容、協議主體、權利（lì）義務約定、是否具有從屬性等方麵予以（yǐ）綜合分（fèn）析認定。
二、屬於一般保證還（hái）是連帶責（zé）任保證？
在被認定為（wéi）保證的情況下，是屬於一般保證還是連帶責任保證（zhèng）呢？根據《最高人民法院關（guān）於適用〈中華人民共和（hé）國民法典〉有（yǒu）關擔保製度的解釋》第二十五條的規定：“當事人在保證合同中約定了保證人在債務人不能履行債（zhài）務或者無（wú）力償還（hái）債務時才承擔保證責任等類似內容，具有債務（wù）人應當先承擔責任的（de）意（yì）思表示的，人民法院應當將其認（rèn）定（dìng）為一般保證。
當事（shì）人在保證合同中約定了保證人在債務人不履行債務（wù）或者未償還債務時（shí）即承擔保證責任、無條件（jiàn）承擔保證責任等（děng）類似（sì）內容，不具有債務人應當（dāng）先承擔責（zé）任的意思（sī）表示的，人（rén）民法院應當將其認定為連帶責任保證。”
此（cǐ）外，如果當事人在保證合（hé）同中對（duì）保證方式沒有約定或者（zhě）約定不明確（què）的，根據《民法典》第六百八十六條的規定，應按照一般保證承擔保證責任。
結語
雖然差額補足協議在實踐中被廣泛應用，並得到了多數司法判例的認可，但（dàn）是對於其性質的認定還是有所爭議的，因此在訂立差額（é）補足協議時（shí）要注意明確約定差額補足的義務範圍、所承擔的（de）責任以及是否具有獨立性等等。若真實（shí）意思表示為保證的，建議協（xié）議內明確保證等相關（guān）措辭，債（zhài）務數額（é）應限定為主債務人不能履行的差額部分，保證範圍（wéi）應包括違約金、損害賠償金和實現債（zhài）權的費用，義務履行順（shùn）位上應將債（zhài）務人不履行到期債務作為承擔責任的前提條件（jiàn）。若真實意思表（biǎo）示為債務加入的，建議協議內明確債務加入等相關措辭（cí），債務數額（é）應限定為加入債務時的既有債務，保證範圍應（yīng）以加入之（zhī）時原債務（wù）的內容為限，義務履行順位上債權人可以直（zhí）接要求債務加入人履行債務。若真實意思（sī）表（biǎo）示為其（qí）他獨（dú）立合同的（de），建議協議內盡量避免出現“保證”、“擔保”、“代（dài）為（wéi）償還”等字眼，並明確對價、支付條件等權利義務。
作者簡介
周逸超
法學學（xué）士，曾在司法行政機關工作（zuò），擔任人民調解員，具（jù）有豐富的調解經（jīng）驗（yàn）。為人熱情耐心，具備紮（zhā）實的理論知識和較強的溝通協調能力。
